法官的被害人：德國冤案事件簿(Der Richter und sein Opfer: Wenn die Justiz sich irrt)～推薦！

作者：湯瑪斯．達恩史戴特
原文作者：Thomas Darnstädt
譯者：鄭惠芬
出版社：衛城出版
出版日期：2016/08/31
語言：繁體中文

ISBN：9789869351805
叢書系列：紅書系
規格：平裝/384頁/25k正/14.8x21cm/普通級/單色印刷/初版
出版地：台灣
本書分類：社會科學>社會議題
本書分類：社會科學>法律>概論

【Author】作者/繪者/著者/譯者

作者簡介

湯瑪斯．達恩史戴特 Thomas Darnstädt

　　記者，法學博士，專研警察法、公民權及國際法，數十年來持續為德國《明鏡週刊》（Der Spiegel）供稿，也曾主編該刊的德國政治版數年。著有《空洞的共識：共和該怎麼重上軌道》《全球警察國家：恐攻焦慮、安全執念，以及自由的終結》《紐倫堡：一九四五年法庭上的危害人類罪》等，目前與家人住在漢堡。

譯者簡介

鄭惠芬

　　臺灣師範大學翻譯研究所博士候選人

校訂者簡介

朱子元

　　臺灣大學法律學研究所公法組碩士

林倍伸

　　臺灣大學法律學研究所刑法組碩士

監修者簡介

薛智仁

　　臺灣大學法律學院助理教授

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【Introduction】簡介/書評/特色/摘要

德國聯邦最高法院法官估算：
德國的刑事判決很可能有四分之一是冤案！

　　這就是比卡夫卡小說更荒謬的現實世界

　　有些人一覺醒來，世界就不一樣了。他們莫名成為嫌犯，卻走不出司法迷宮……

　　銀幕上的警探總是精采破案，然而現實世界卻沒有這麼漂亮精準。負責伸張正義的檢警司法單位經常逸離自己應該嚴守的分寸，司法系統為防止出錯而設下的層層防護機制也總是不斷出現破洞，許多人因此無辜被絞進巨大的司法齒輪當中碾碎，再也無法回復。

　　德國是臺灣人心目中的法治先進國，人權意識也比臺灣更高，但即使在這樣的國家，誤判的冤案仍持續發生。德國聯邦最高法院的資深法官甚至推算，德國的刑事判決可能有高達四分之一是誤判！

　　為什麼連德國也有這麼高的冤案比例呢？這本書舉出近幾年許多個不同類型的案子，講述它們匪夷所思的偵辦與審判過程，指出其中出現哪些關鍵錯誤，也訪問了法官與律師，以及受司法單位委託諮詢的外部鑑定人。從這樣的仔細檢視當中，可以看到冤案為何發生，或許也讓我們更加瞭解應該如何改善。

　　本書作者是德國《明鏡週刊》資深記者，擁有法學博士學位。他長期關心德國的人權法治狀況，這本書就是他對司法失誤問題的回應，也十分值得做為臺灣的參考。

名人推薦

　　導讀
　　薛智仁（臺灣大學法律學院助理教授）

　　推薦序
　　羅秉成（臺灣冤獄平反協會理事長）
　　吳東牧（PNN公視新聞議題中心製作人）

　　一本驚悚的寫實錄，說明了誤判是如何以及為何這麼常見。──《柏林日報》（Berliner Zeitung）

　　作者清晰易懂的筆觸，讓讀者理解，司法機器的濫用與失職的法官如何對我們每一個人造成威脅。──《訴訟觀察》（Prozessbeobachter）

　　本書揭露了德國司法的錯誤及其受害者，在作者的妙筆下，讀者將被一件又一件的案例所震撼。──《法蘭克福評論報》（Frankfurter Rundschau）

　　縱放是警察畢生揮之不去的夢魘。但對被害人與法治國下的司法來說，冤案更是一場重大災難。作者文筆精采之處，就是讓世人瞭解錯誤怎麼來的。──《每日鏡報》（Der Tagesspiegel）

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【Table of Contents】目錄/大綱/內容概要

導讀：失控的真相製造機／薛智仁
推薦序：冤罪風險猶似初春懸崖上的薄冰／羅秉成
推薦序／吳東牧

第一章不是前言
第二章解剖司法冤案
第三章嫌疑
訪談紀錄：「一切都在他的腦袋裡面」
第四章自白
第五章，最黑暗的一章性侵
訪談記錄：「懶惰又沒想像力」
第六章鑑定人
訪談記錄：「我都是百分之百確定」
第七章證據
訪談記錄：「不喜歡人的話，他就甚麼也無法理解。」
第八章一筆交易
獨立的一章鐵欄杆後的無辜者
終章結算

受訪者資料
譯者跋：如果原文是真相，翻譯就像發現真實的過程／鄭惠芬

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【Preface】序/前言/推薦/心得

推薦序

冤罪風險猶似初春懸崖上的薄冰──從本書談刑事司法改革諸問題
羅秉成律師／冤獄平反協會理事長

　　在那場雪崩中，沒有一片雪花會感到抱歉。──斯坦尼斯諾．雷克（Stanislaw Lec）

　　冤罪三書

　　冤獄平反協會繼《路人變被告》、《冤罪論》後，今年接續譯介關於刑事司法錯誤的專書《法官的被害人》。一年一本，連續三年。從美、日、德三國的冤罪論著可以發現冤案的世界性—無處不冤，正如《路人變被告》一書作者葛雷特（Brandon L. Garrett）的觀察：「一份錯誤自白很可能跟全世界的其他錯誤自白相類似」、「近年來，出現愈來愈多比較法性質的冤案研究與預防資料，包括研討會、專書與文章，全世界也開始討論最佳做法與改革。」刑事司法政策正受到「無辜者運動」潮流的影響而思圖改變，而臺灣適值「司法改革再造」的新挑戰，刑事訴訟制度又是位處門面的「司法櫥窗」，何去何從，自然極具改革的指標意義。我國傳統法制深受歐陸法系的影響，將德國形容為臺灣法律移植的宗主國應不為過。但若穿越比較法所認識「法典上」的德國，我們對刑事司法「實證上」的德國又認識多少？《法官的被害人》這本新譯德國冤案事件簿，或許可以引領我們見識德國法治陰暗的一面。

　　法院是人肉磨坊？！

　　《法官的被害人》一書為我們揭開德國司法的神祕面紗，作者開頭就犀利質疑：「究竟，在法庭上發現真實的標準是什麼？司法是否有足夠的控管機制，以判斷出重大的錯誤並加以糾正？我們又如何能夠確保，落入司法磨坊的巨石之間，被無情碾碎的，不會是無辜的人？」本書經由數宗真實發生的「沃茲案」、「農夫分屍案」、「黑猩猩面具案」、「莫妮卡案」及「沃姆斯集體性侵案」為緯，再以著名的「浴室謀殺案」為經加以貫串，舖陳近代德國的冤案地圖，解剖分析冤案成因，痛切之餘，作者不只一次控訴德國的刑事法院是間折磨人的磨坊，「司法機器像巨大的磨坊不斷滾動，未曾稍停。」甚至以不堪的「司法鬼堡」名之，令人悚然。這真的是我們所崇仰的法治大國會發生的事嗎？究竟是我們過去太美化德國的法治形象，或者是作者太醜化他自己的母國？

　　當法官也犯錯

　　本書作者不僅分析介紹德國的冤錯個案，還訪談法官、律師及司法心理醫師，並蒐集相關冤罪研究文獻佐證。他引用德國聯邦最高法院法官艾舍巴哈（Ralf Eschelbach）的看法：「每四個刑事判決中就有一件是誤判」、「事實審法官確信自己的判決是正確的，這無疑是一種危險的自我欺騙。」到底德國有多少刑事法官陷於自我感覺良好而不自知，本書引用梅茵茲大學傳播學研究員針對德國五百位刑事法官所做的一項調查發現，對「您是否曾在宣示判決後，懷疑其正確性？」的提問，有百分之七十六的刑事法官回答「很少」或「從不」。看來德國有超過四分之三牧k官對自己的判決頗有自信，但反過來也有四分之一的法官懷疑自己判決的正確性，據統計德國每天會產出三千件的刑事判決，當中有七百五十件連法官自己都認為可能是誤判。如果這是真的，那麼該往下追問的是：既然有所懷疑，就不應該妄下結論，是什麼驅力使法官不得不作出錯誤的判決？本書非常無情的批判：「司法是唯一一家允許自己不必從錯誤中學習的大型企業，知道的客戶必定會驚恐萬分。」儘管如此，以二○一○年的統計結果而言，德國仍有一千一百七十六件有罪確定判決准予開啟再審，而臺灣平均每年只有個位數的寥寥幾件而已。不論是從人口比或案件比而言，都有如天壤之別。究竟是我們的刑事判決正確率高於德國，而且我們的法官也比德國法官高明，還是再審開啟率的統計數字會騙人，頗值玩味。

　　自由心證濫用是誤判的泉源

　　本書不斷提醒：「真正危險的不是真相，而是發現真相的過程」、「非得找出真相的人，通常都太容易固執己見」，而賦予法官自由心證的裁量權，簡直讓固執的法官如虎添翼，一旦心證已成，心證的「固著效應」便頑強如化石，千牛難挽。作者訪談辯護律師許文（Johann Schwenn），他對恣意自由心證有極其深刻的批判：「法院的自由心證原則，其實無異於幾近恣意地審視真相」、「每個審理過程都隱藏著恣意性」、「法官可以相信所有可支持的事情，只要他自己不產生懷疑就好」，而在如此的理解下：「我相信我想相信的」—這才是自由心證的本質。艾舍巴哈法官也警告：「憑直覺進行證據評價所確認的結果，實在讓人擔心。」在不同法官的不同自由心證下，確定的事實在不確定的訴訟過程中，不斷反覆、擺盪，猶如本書的冤案被害人之一柯雲自嘲的：「我就像一顆被司法界玩來玩去的球。」作者也只能無奈地說：「當法官的判斷明顯有了偏差，被告只能默默吞下去」，因此「被告毫無防備地成為法官的被害人」，倒楣的事就像踩到狗大便一般，孰能保證豁免？

　　「零假設」原則失守

　　德國的司法恐非如此不堪，本書也提到德國聯邦最高刑事法院曾立下的「零假設原則」：為了保護被告，任何不利被告的證詞，都必須先假定為不真實—直到除了證詞為真以外，已無其他解釋可能之前，都必須維持此一假定。德國的「零假設原則」顯然是從「無罪推定原則」推導出判斷證詞真偽的子原則，此與日本森炎律師在其《冤罪論》倡言的「所有的刑事案件都是冤罪案件」，藉以激發審判者提高其「冤罪意識」（或「冤罪感」）的理論，遙相呼應。作者藉用土地測量員形容法官的工作：「法官的工作是一種手工技藝，像土地測量員，追求的是精準客觀。他們手上握有的是很多小小塊的真實，得仔細加以測量，然後才能拿來與刑法規範做比對。」因此法官必得嚴肅對待他們的手工藝，要做的是「量測」，不是歡呼，也不是謾罵。「他們要做的是研究真相，而不是對著事實感到憤怒。」把如此對法官客觀性的理想期待，投射到當下臺灣現實的社會，好好想一下，我們的司法實況是否正被理盲情濫的「大眾輿論」推往相反的方向？司法是否正遭受網路新興傳媒的壓迫而漸趨媚俗化？如果司法不跟著起閧憤怒，是否司法就得承擔不正義的汙名？在如此嚴峻的社會氛圍壓力下，又如何期待法官可以做得到法諺要求「不慍不火」（sine ira et studio）的原則以探求真相？

　　官官相護，永不道歉？

　　德國的司法仍保有其高度自覺的職業榮譽感，在「沃茲案」被判決有罪確定後，被害人之父提的民事求償訴訟，卡爾斯魯爾邦法院民事庭判決被告沃茲勝訴免賠，民事法官對刑事法官大唱反調。作者形容民事法官作出的判決「就像將瀝青和硫淋在隔壁（刑事）法庭的同事頭上」。這當然是極端的例外，真實的情況或許是許文律師所形容的才對：「這些人（指法官）根本就不想看見他們搞出來的是怎樣一場災難，他們根本就不願意談論自己或同僚的種種惡劣行徑。」當看到德國「沃姆斯案」的刑事庭審判長羅倫茲（Hans Lorenz）法官在宣告無罪判決當庭表示：「我們必須對被告致歉，讓他們忍受如此長期的痛苦煎熬。在沃姆斯，並沒有所謂集體性侵的事情發生。」立即使人聯想到日本「菅家利和案」的合議庭法官在宣告這起日本第一宗的DNA冤案被告無罪時，三位法官起立向這位「法官的被害人」深深鞠躬，公開道歉。德國有如此謙卑的法官，日本也有，但我們呢？
本書除了赤祼祼地揭露德國冤案的真相外，也注意到司法對冤案肇事者莫可奈何的無力感。本書指出：「刑法典的『枉法裁判罪』是防止法官恣意的唯一武器，但這把武器卻鈍得很。」因為依刑法教授艾柏（Volker Erb）的研究，德國聯邦最高法院在此罪上了一道「封鎖作用」的法官特權：即使法官是犯了「最嚴重的業務過失，造成如此嚴重的結果」，只要其發生並非出於刻意，即便是輕率亂判也仍舊可以「免於承擔刑事責任」，在臺灣我們也抄了像德國一樣的法條「枉法裁判罪」（刑法第一二五條），但這一條法官從沒人用過。是否至少應增訂「重大過失」的枉法裁判罪，以免冤抑，值得斟酌。

　　司法體系的「核心缺失」—事實認定能力不足

　　在前述梅茵茲大學二○一一年對五百位刑事法官的研究問卷中還有一題：「您認為作成判決最困難的部分為何？」有百分之六十三的法官回答：「犯罪過程／犯罪事實的認定。」儘管在德國的刑事法領域中早已有《法庭上的事實認定》、《法學的論證理論》、《刑事訴訟的誤判來源》（三巨冊）等專書，但顯然還有所不足，仍有超過一半以上的法官深受如何正確認定事實之苦。在大陸法系的正規法學教育中，如何正確解釋法律與如何正確認定事實這兩件事的課程時數，不僅是不成比例，簡直是「有法律，無事實」的教育訓練。所謂「給我事實，我就告訴你正義是什麼」（Da mihi facta, dabo tibi ius）的拉丁法諺宛如空中樓閣，浮誇不實。聯邦最高法院艾舍巴法官指出司法體系的核心缺失，就是在發現事實上「缺乏職業訓練」，本書也毫不客氣地批判：「在整個學習過程中，那些未來的法官幾乎都只學習如何解釋法律，法學教育僅止於研究法律，法律人傳統上不投入事實以及如何確定事實的研究。」比諸德國法學教育或職業訓練對「事實認定」的不足，猶有如此可貴的司法自覺，反觀臺灣對此議題論述之貧乏，儼如荒莫甘泉之不可求。刑事案件輕忽如何正確認定事實的重要性，幾近麻木無感，能無愧乎？

　　薄冰上的集體沉默者

　　法官難為，為難法官。

　　雖然本書如此露骨地自揭瘡疤，但仍帶著同情在理解法官：「他們又怎麼能夠承認，每天在必須決定別人命運的同時，腳底下所踩著是怎樣的一層薄冰？」本文起首引用的智慧小語—「在那場雪崩中，沒有一片雪花會感到抱歉」，是書中「沃姆斯集體性侵案」的辯護律師哈斯（Gabriele Haas）在結辯陳詞所引用的詩句。雪崩是一片片雪花累成的，為什麼沒有一片雪花需要對雪崩負責？在現代司法體系採分權的原則下，自然經手過每一個案的司法人員（廣義的包括警、調、檢、辯、法）都只能在司法生產線的「分工」下負責一部分或一小段的工作。責任因分工而分散。如果把案件搞錯弄壞了，通常不會只是某部分、某段落或某個人的問題而已，系統性及制度性的累積錯誤反倒成為個別錯誤製造者的庇護之地。別人犯的錯，你遲早也會犯到，所以閉嘴是最安全的策略。司法專業人員面對如此巨大冤案的集體沉默，最是震懾人心。

　　冤罪判決的味道

　　本書最後提出重塑「新法官」的六件刻不容緩的事，或許對刻正火熱進行的我國「二代司法改革」有所助益。做為一個刑事辯護律師，藉由本書一窺德國刑事訴訟的實務，始知德國辯護人已有「上訴律師」、「再審律師」的專業分工，也見識到德國刑事案件已採用證人可信度判斷的專家意見，使司法心理學與法學在一些特殊個案（例如性侵案件兒童證言的可信度鑑定）產生跨域衝擊的微妙效應，這在我國刑事實務現況都是極為鮮見的（鄭性澤再審案曾嘗試提出自白錯誤之供述性鑑定專家意見書做為新證據），獲益匪淺。不論在研究上或實務技巧上，他山之石，足可借鑒。

　　對以救援無辜、平反冤罪為職志的律師而言，關於如何發現冤罪判決的這件難事，通常求索不得，但許文律師的這句帥話令人玩味再三：

　　「這種判決聞起來有一種笨笨的，未經批判的味道。」

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第一章不是前言

「不是我！」

沒有一絲跡象指出曼菲德．簡迪斯基（Manfred Genditzki）就是殺人犯。安靜瘦弱的曼菲德住在泰根湖畔羅塔埃根市（Rottach-Egern）一棟社區公寓裡，他是這棟公寓的管理員，也是大家眼中的「萬事通」。他很喜歡這份差事，因為管理員的工作可以將實用技能貢獻給大家，成為大家時時需要的人。對於一樓的K太太來說，曼菲德對她的照顧更是無微不至。

八十七歲的莉賽蘿特．K（Lieselotte K）曾經是生意人，獨居的她行動不便而且患有重病。管理員簡迪斯基對這位老太太的照顧，簡直就像對待自己的母親一樣。他會帶老太太上美容院、看醫生，還會幫她洗衣服跟買菜。每天早上，他會過來和老太太一起吃早餐，耐心聆聽這位悲苦的老太太抱怨親戚。下午的時候，他還會再過來和她喝杯咖啡，有時也會帶著太太小孩一起過來。

K太太每個月都會多給這位管理員一百歐元，謝謝他這樣每日每夜的隨伺在側。如果他額外幫忙老太太大包小包地買東買西，老太太還會再多塞些錢給他。很有耐心的曼菲德因為也得幫她去銀行提領現金，所以他手上也有K太太的銀行存摺和郵局信箱的鑰匙。K太太也會定期請曼菲德以代理人的身分幫她到銀行結算金額，每一分錢都不會漏掉。K太太其實並不相信任何人，她不喜歡和人相處，再加上她頤指氣使的態度，因此才造成她今天孤獨一人的下場。但這位管理員，她的「曼菲德」，可說是她最後的依靠。在她慢性腹瀉嚴重發作的時候，他是唯一能夠幫忙她把麵包和茶放到床前的人。簡迪斯基，一九六○年生，是這位好鬥的老太太不離不棄的最後依靠。

二○○八年十月二十八日十八點三十分左右，K太太被她的看護發現溺斃在自家的浴缸裡。浴缸的水龍頭還開著，老太太衣著整齊，左小腿懸掛在浴缸外面。